第一个先介绍一下德国的诉讼，基本和我们差不多，双轨制，他的侵权诉讼和无效诉讼是分开的，他的侵权诉讼跟咱们差不多，在民事法院程序。还一部分无效的案子是在专利法院进行审理。跟咱们不太一样的，他是三审终审制，咱们是两审终审制，两审终审制可以节省很多审判资源。

 

　　下边介绍一下德国诉讼的简介，管辖，刚才说过，他是说所有的专利这种侵权诉讼案件都有一个假设，就是假设这个专利是有效的，至于说在这个无效程序中怎么样，发生一些什么事情在侵权诉讼里不管，所以先假设这个是有效性，有背后合理的逻辑。他只考虑侵权问题，如果有人对这个专利的有效性提出质疑，他不管，你去走无效程序或者异议程序。侵权诉讼他也是可以终止的，就是说双轨制的结果，侵权和无效通常是有两个不同的法院来审理，也有一个法院来审理，比如北京就会出现这种情况，知识产权法院既审侵权案件也审无效案件。

 

　　他的审理主要是书面审理，美国的那一套诉讼制度也说了不少了，他这种律师上庭说、质证这些东西会比较多，大陆法系这些国家相对程序比较简单，跟咱们差不多，你的证据、理由，把它写得清清楚楚就可以了，他没有那么多把所有人都拘来，然后审清问明的，成本太高。他有头审，但是书面审理为主，这样你的书面文件准备的比较足。不需要保证金，有的地方有这种可能，可以有诉前程序，后边有一页会讲到这个事，他的焦点一般在于停止侵权的诉求，但是他有一个好的地方，胜诉方他的诉讼成本可以从败诉方这收回来。所以在座的如果是企业的话，你将来在计算你的成本的时候，你要考虑双倍去计算，赢了你可能能得一笔钱，输了要多赔一笔钱。

 

　　德国的诉讼费用相对比较低，比中国还是高多了，基本上乘五不一定挡得住。

 

　　庭审前的程序大概有这么几点，一个是警告信，这个是双刃剑，要么你给他吓住，或者给他惊醒。要求，停止侵权声明，你可以要求对方提供一些信息，也可以要求法庭最后判销毁侵权产品、赔偿补偿费用，当然他也有调解程序，总体来讲跟我们差不多。

 

　　书面程序，这个和咱们现在一审的书面程序差不多。

 

　　刚才的页面是需要解释的，一般是书面程序为主，双方基本有两次书面提交意见的机会，起诉状交上去，那边答辩状回来，原告再把这个做一个答复，被告再做一个，两次。有关无效程序的东西，它这里边不接受，所以说中止的很少尤其在一审里面中止的很好，二审以后可能会更多一点。时间，从起诉，头审，大概是9到12个月，没有特别大量的争辩，咱们的法庭一般也不做太大的争辩，这跟咱们法官的背景有关系，搞太复杂的技术问题弄不明白。他只聚焦于关键问题，有的过程可能两个小时，有的可能会更短。所以德国律师早晨在家起来刷完牙坐着飞机，下了飞机拎着箱子去法庭开完庭再回家，这个是他们很常见的一个方式。

 

　　他的一审判决是可以初步执行的，交了保证金以后，如果原告赢了，他可以要求法院判定对方停止侵权，停止他的商业行为，但是也有危险，如果一审判决后来被撤销了，那你错误执行给对方造成损失，你就得赔对方钱。这也是一个需要注意的地方，但是这个还是一个挺好的程序，这跟咱们不太一样。

 

　　这是一个总结，时间关系我就不念了，后边这个我说一下，钱也不是特别有准，一般来讲几十万欧元，这几十万包括十万，因为这个东西是可以砍价的，也跟他付出的时间有关系。其他的大家看看就差不多了。

 

　　下边说一下无效程序，中国授权以后就是授权，欧洲包括德国不一样，他有一个异议程序，原来咱们也有，就是说他授权以后，3个月也好、9个月也好，他有个异议期，谁对这个专利有意见可以来提异议，提出来以后有人来审，可能这个专利被撤掉，也可能最后维持。咱们因为没有这个，这点他跟咱们不一样。你要去法院提无效，什么时候去提，一个是在这个异议期结束之后，比如没人提，那你就去。或者说提了没成，因为这个异议程序你可以按咱们的无效程序去设想，复审委、一中院、高院这么个程序，他这个是说这程序结束以后，所以如果启动它，肯定异议期早过了，所以两个点，要么就是在异议期，有人说提了要成了呢，成了这个案子不就死了么，还有什么侵权诉讼，就没这一说了。异议期以后谁都可以提，提的对象就是有效的专利，德国你可以提德国的专利以及欧洲专利的德国部分，将来可能有欧洲专利这一说。受理是由专利法院来受理，理由跟咱们差不多，新创性、公开不充分，但是也不完全一样。

 

　　书面程序，为口审做准备，双方都可以提交两次或更多的文书，实验报告或专家意见可提交，这个跟咱们不太一样，咱们交的不太多。整个程序大概18到24个月，结果大概就是这么个结果。他口审完以后大概4个月内可以做出决定。

 

　　这是一个侵权和无效的比对。

 

　　讲讲两个程序之间的关系，他各个程序持续的时间不太一样，虽然理论差不多，但并不一样，因为总会有快有慢，这事有多大关系，因为你有快有慢的话，如果侵权的案子先结束，然后这案子被判无效，如果又先期执行了，它是一种结果，或者说无效的案子早，上来没几天案子专利被干掉了，那后面这事就不用审了。这是蛮重要的一个事，他一般常见的，侵权启动以后，几个月内提交无效请求，因为欧洲人他动作慢，人家这点都喝茶喝咖啡去了，咱们中国一般都知道，法院给你的时间就那么短。一审的时间相对长一点，后面的侵权程序最多14个月，无效程序可能要更多一点，24个月。侵权一审通常会在联邦专利法院的无效决定的几个月前做出，但这是一个通常的情况，他有特例。比如说你这无效启动的早，一收到警告函马上第二天就是无效去了，那可能结果就会不一样。

 

　　这是一个总结，这个无效是在异议期或者异议程序结束后。无效一审是在德国联邦专利法院，二审是德国联邦法院，三审就到了最高院。这好像跟咱们差不多。需要注意的是，无效案件和侵权案件有满身的关系，如果你碰到这样的事你要仔细琢磨，别把这两个事，这个案子给这个所，这个案子给这个所，彻底分开不搭界，这就有问题了，如果有最好把两个案子放一块。对于专利权人来讲，很简单，专利权人，他想要判赔，你这个侵权程序就得走快一点，如果不判侵权你也没办法，判了侵权，定了，你可能就执行下去。把无效程序尽量延迟被控侵权人相反，无效弄得快一点，侵权弄得慢一点，费用写一二十万差不多。

 

　　下边有一个案例，这是一个真实的案例，我跟这个案子有一定的渊源，但人家不太愿意披露具体的信息。原告是日本的一个公司，生产酶制品的，可以做药和食品。他在这个领域基本是全球垄断的地位，所以经济危机，他没危机，他日子过得很好。但是有一个新的危机，就是这个被告。他这个产品让浙江有一个公司，咱们简称浙江公司，让他做出了，而浙江公司做出的产品品质并不差，成本又比他低，所以对他构成很大的危险，所以他准备回头把中国公司杀死。所以他起诉的时候就把浙江公司和德国的销售商一块给告了。这个事情日本公司做的不是特别成功，这就是他的专利，相关的权利要求，有一个独权，有从权。这个就是他的权利要求，这个和咱们做果汁的道理差不多，制造这个酶的一种方法，第一个是先培养微生物，就跟长桃子种桃树，桃子长大了，培养。然后他得到具有某种特性的微生物，实际上是一个浓度的指标，这个权利要求写得有点怪，有点说不清楚，因为很多培养从小到大，总会有一个浓度的变化。得到这个微生物细胞以后，他把它破碎，相当于把这个桃核去掉去榨果汁。后面出问题，要么用某种氧化剂氧化，其实前面得到的是一个前提，他只差一步，氧化完了就是他要的这个东西，然后氧化，然后提取，或者他先去提取，然后再去氧化，这就是他的权利要求。这个权利要求我是经过处理的，简化了一下，现在大家能够得到一个基本的印象，问题就出在c、e1和e2。前面的背景我已经说了，他发了警告函以后，这个浙江公司还是个爆脾气，接到以后他行动特别快，做了这么几件事，一个是说他先把这个德国公司稳住，统一战线，怕他背叛，说如果侵权，判了我来赔。另外一个，他就开始下比较狠的招数，一个是他在中国给日本公司的一个专利提起无效，如果我这边输了，我这边有一个平衡。另外一个，因为他的伙伴已经跟他彻底绑在一起了，没有后顾之忧，他俩一块去应对侵权诉讼。除此之外，因为收到警告函到起诉有时间的，这段时间他找律师找材料，把无效的东西都准备好了，然后他俩去动手这个无效的专利，所以他这个无效提的做，还是挺狠的。这日本公司也不是很简单的，他也采取了一些行为，后来他去美国做了一个事情，这里面页面主要是说侵权诉讼这个案子里面他做了一些争辩，一个是没有实施这个特征c，因为这个c是个浓度的东西，他说不太清，而且对方取不到他工艺上的数，所以不知道浓度是多少。这个特征c就很麻烦，原告他找不着这个证据，他确实有特征c，因为那个工艺是方法不是产品。另外e1和e2，两种可能，一种是把这个破碎以后，要么去先氧化再提取，要么反之。好像都挺全的，落了一种情况，一边氧化一边提取，浙江公司就是这么争的，他说我这个制备过程是在无保护条件下一步完成的，因为咱们都知道，氧化，它有氧气，所以他是用氧气进行的氧化，一边提取一边氧化，有一些东西可能是提取之前就氧化了，有些可能提取之后就氧化了，这就是他争辩的地方，比较要命。他这个争辩，因为他没有外加氧化剂，他也没有精制，所以步骤e也搞不定。这个案子对方也提了一个中止。这个日本公司因为证据不灵，他就想了一个招，到美国提平行诉讼，他就给浙江公司带来一个麻烦，因为美国有一个discover程序，双方要来调你怎么生产的这个东西，他想得很好，中国这套不好使，所以他提了这个案子，目的并没有达到。美国这个案子白提，没用，真提着以后，他的说法相互矛盾，这事就说不清楚了。但是因为他们什么也没得到，所以这个钱也白花了，还找了不少麻烦。这就是我刚才讲的专利权人的动作。这是被告的动作，我总结了一下，这还是比较有胆识的，跟绝大部分中国企业不一样，中国企业听说侵权以后，他一般先纠结。他不纠结，马上出手，跟对方承诺，赔了钱我来，另外一个给律师钱也没纠结，所以他迅速的把这个无效和侵权都准备得比较好，因为他态度也比较坚决，再加上运气非常好，运气好两方面，一个是他的权利要求写的有毛病，就是刚才我说的同时提取和氧化这件事，他没想，因为从化学工艺路线，咱们学过化学的知道，设计时确实是这样，最后有一步氧化，氧化你想，要么先提取要么先氧化，他没想一块来，所以也算他运气比较好。另外，找对了律师，律师为什么好，前面这个侵权诉讼赢了我觉得不算特大的本事，关键是他这个无效案子也赢了，这个就是本事了。因为有刚才的争辩，自然法院接受了这个观点，当然这个过程不是那么顺利，总之侵权不成立。无效这个案子他也赢了，主要是他提了两个原因，一个是无法实施，另外一个是新颖性，这个产品不新，是一个比较早的产品，这个人类已经发现好多年了。就是从原来审查过程中用的一个证据，律师一讲，无效掉了。因为他侵权案子都不成立，所以无效的案子又赢了，无所谓，反正怎么着都是不侵权了，但是他都赢了，所以我比较服这个律师，他这点我挺服气的。最终侵权主张被驳回，这个专利最终被无效，赔偿给两个被告，律师成本费大概一家是二十多万欧元，这个浙江公司下手快，没吃亏，因为他付的钱最后对方都给付了。对于专利权人来讲，这个是一个最坏的结果，两头都输了。需要解释一下这个结果，主办方让我们讲一下，找这个案例费了半天劲。中国人赢的案子太少了，就这么一个我看还挺提气的。

 

　　这里面有好多讨论内容，一个是说他双轨制不会导致案件完全平行，所以说先后要有序，无论你是原告还是被告，你要去设计，像假期一样，哪个在先哪个在后。另外，双方会在初期，一般来讲，他是侵权诉讼为重点，这很正常，随后把案件注意力放在无效案件中去。浙江公司为什么得利，因为他出手太快，他的侵权诉讼和无效诉讼，他动手都比较早，所以谈不上什么重点在哪，两边都做。整个体系在初期是有利于专利权人的，虽然这个案子被告赢了，他整个体系在初期是有利于专利权人的。侵权诉讼在法院一般来讲倾向于专利权人，不要因为听说有这么一个案例，下次我们就可以放心大胆的学习，这样不好，输的面还是太大。即使被告提出相关的无效，侵权诉讼一般也不中止，前面有个数，低于10%。专利权人有很好的机会可以取得初期的成功，因为一般来讲，你不去吓唬对方，不告诉你上来就提侵权，当然先期你可能得到成功，并利用其来争取对自己有利的调解条件。很多案子最后并不一定都能打到底，很多中间就和解了。你前期成功了，对方可能就怕了。被告最好的机会是提交专利无效请求，并试图熬过对自己不利的侵权一审，然后再在无效程序中视图和专利权人达到和解。这里面还有给放的建议，给专利权人的建议，通过在初期专利权人就和被告讨论和解，来避免满盘皆输，讨论和解如果不行的话就赶紧把这个案子往后推，让侵权判决先下来，否则到后面他可能会失控，一旦这个案子被判无效，你跟对方再谈和解，对于专利权人来讲这事就不大靠谱了。被告，不要想着可以同时赢得侵权诉讼和专利无效案，本案是少见的例外情况。德国的专利体系依然对专利权人非常友好，但是被告如果功夫下得够，也不一定吃多大的亏。

 

　　我讲的就这么多，谢谢大家