三、公司治理法律风险管理评析

　　公司治理法律风险管理是实现公司全面法律风险管理的体制性基础和制度性前提，完善的公司治理结构对公司合法永续发展至关重要。

　　广药集团的副董事长兼总经理李益民折射出的国有企业公司治理中固有的法律风险值得深思。由于国有股权采用委托-代理关系进行管理，国有股权代表主体通过任命或委任方式委托他人行使股东的权利，参与公司的活动。国有股权产权关系的模糊性以及代理链的多重性导致了国有股权代表主体在公司中的“虚置缺位”。国有股东拥有全部股份或一股独大的局面,无法形成公司内不同投资主体的相互制衡机制。公司股权过于集中,容易发生“内部人控制”,“弱股东、强管理层”现象。

　　而在我国，监事会在公司中的实际影响力与控制力先天弱于董事会，难以对董事和经理人员施行有效的管理和监督。公司内部的监督检查机制，以及外部审计、会计及专家评估等多层次的监督机制也没有发挥作用，导致公司治理法律风险管理不完善，内部缺乏权力制衡，公司行为个人化。国家或地方政府作为大股东并具有绝对控制权的企业，许多公司的董事长和高管的任免不是直接行政任免，就是由大股东指定，违反了《公司法》中董事长应由股东大会选举、总经理应由董事会聘任的规定。恰恰是大股东只介入人员的任免，对企业发展战略、资产处置、收购兼并、上市、清盘等本应由股东批准的重大事项往往不过问，给公司高管图谋控制企业进而违法犯罪创造了便利条件。

　　如何避免国有企业这种公司治理上固有法律风险对广药集团来说将是一件非常头疼的事。

四、广药集团商业模式法律风险分析

　　广药集团的商业模式经历了收租度日、收租与搭便车赚钱并行以及自己运营赚钱三种模式，其法律风险与上述分析类似，此处不再累述。值得一提的是，目前广药集团实施的大健康计划（自己运营赚钱模式）的基础建立在能够成功收回王老吉商标以及这一商标必然会带来市场的预期上，但是目前看，广药集团是否能成功收回以及这一商标是否能够带来足够的市场还有一定的疑问，如果与此相关的法律风险不能消除，广药集团的这一商业模式恐怕也难以为继

五、广药集团尚待解决的法律风险

1、许可广州王老吉大健康产业有限公司使用”王老吉”商标，可能面临同兴药业的合资经营合同纠纷诉讼风险。

　　2005年中外合资企业“王老吉药业”成立，广药与同兴药业各持股48.0465%，并列第一大股东。双方约定，要把海内外的”王老吉”商标转入到王老吉药业，打造一个世界性的民族品牌。同兴药业已经得到了广药集团的书面承诺和政府批示，将内地的”王老吉”商标转到王老吉合资企业。然而，在广药集团通过仲裁取回”王老吉”商标使用权后，许可王老吉大健康公司使用的行为，明显违背了上述承诺，而与鸿道集团关系密切的同兴药业势必会对此问题保持关注并可能采取进一步的法律手段。

2、丧失王老吉海外商标使用权的法律风险。

　　2002年11月，广州王老吉与香港王老吉达成共识，即羊城药业“租赁”香港”王老吉”商标的海外使用权，双方签署了10年使用权转让协议。在此期间，广州羊城药业生产的“王老吉”系列产品可以在上述地区销售，同时羊城药业按销售额的一定比例支付给对方商标使用费。然而在广药集团将王老吉品牌使用权授予大健康有限公司后，香港王老吉的掌门人王健仪已经声明了租约到期便不再续签。

　　对于即将到期的海外商标许可使用合同，广州王老吉如何避免合同终止法律风险，如何准确把握原有合同的约定以保障海外市场的延续和不被替代将更多地取决于此前合同签订时的风险防范措施和制度设定。

3、广药集团”王老吉”商标海外注册与香港”王老吉”注册商标的知识产权法律风险

　　广药集团为了拓展海外市场，已经在全球58个国家和地区开展了”王老吉”商标注册工作，而香港王老吉公司的第五代传人王健仪手中拥有王老吉包括中国香港、马来西亚、新加坡、越南、中国台湾、日本、澳门、澳洲、法国、加拿大等30多个国家和地区的商标所有权，业已生产销售了100多年。在此情况下，广药集团不可避免的与香港王老吉集团在海外产生王老吉商标权纠纷，而在先使用原则也将会给广药集团成功注册国家的凉茶市场带来冲突，给双方带来更多的知识产权法律风险。

　　同时世界各国法律体系不同，各个国家对商标权的保护法律规定不一致，在法律适用上势必会导致出现不同的判定结果，从而导致海外”王老吉”商标权利人的异同，加剧冲突和法律风险扩大。

4、多元化战略的是非——产品质量法律风险的连锁反应

　　广药集团借广州药业重组宣布成立全资的王老吉大健康公司。按照多元化、多品牌发展战略，王老吉大健康公司除了凉茶饮料之外，还将涉足药品、保健品、化妆品、家庭医疗器械、美容用品、孕婴护理用品、老人护理用品等领域，形成植物饮料、凉茶、食品和养生酒、药妆产品等系列。同时广药集团已经授权其他企业生产”王老吉”品牌的龟苓膏、绞股蓝茶和绿豆汤。

　　广药集团授权使用的上述产品均属弹性需求产品，产品的同类可替代性强，同时作为食品、饮料、保健品类产品，目前面临的产品质量法律风险尤其严重。2010年凉茶饮料的“夏枯草”风波即为典型的产品质量法律风险，虽然事后平息，但却使得王老吉凉茶销量下降10%以上，影响巨大。

　　广药集团的多元化战略突出”王老吉”商标本身，而背离”王老吉”商标兴起所依赖的正宗凉茶的市场地位，对于所授权使用的任何产品的质疑都将会直接影响到”王老吉”商标本身，进而延伸到同商标的其他产品，最终导致”王老吉”商标本身的败落。

　　对商标价值降低风险的防范，应反其道行之，进行”王老吉”品牌瘦身，还”王老吉”为凉茶的代名词，真正树立正宗凉茶的龙头地位。广药集团在多个类别均注册”王老吉”商标，应是防范性或保护性措施，以防止商标的滥用。即使像可口可乐，也是采用多品牌战略，果汁饮料就用的是“美汁源”的品牌。

六、曾经的最美，依然很美-王老吉品牌使用的最优选择

　　2004年，在中药产业越来越被重视的大背景下，在广州市政府大力支持下，广药集团拟拿出王老吉药业与外资合作，意在整合资源，探索企业产权制度的改革，以实现产权多元化。这个目标，对于王老吉这个品牌来说很美，今天看来依然很美。

　　然而，广药集团在引进战略投资者，设计股权结构时，有些做法值得商榷。广药集团只拥有王老吉的国内商标所有权和部分非重要市场的海外商标所有权，成立王老吉药业合资企业，目的是开发国际市场。第一，广药集团短板是没有海外重要市场的商标权，无法进入海外市场。海外香港王老吉国际集团在马来西亚、新加坡、越南、中国台湾、日本、中国澳门、法国、加拿大等30多个国家和地区注册了“王老吉”商标，王老吉传人王健仪手中拥有包括王老吉在中国香港及海外的商标权，还有王老吉传人的身份。广州王老吉药业合资企业应首先考虑和争取引进香港王老吉国际集团作为股东，具体方式可以30几个国家商标作价评估作价入股。第二，广药集团应考虑引进香港鸿道集团或加多宝公司作为战略投资者，通过股权置换，加多宝拥有广州王老吉药业股权，广州王老吉药业拥有加多宝股权，以股权为核心，进把双方利益凝集在一起。正是经过鸿道子公司加多宝的生产投入、销售广告投入、品牌营销，王老吉才成为具有知名度和美誉度的著名品牌；加多宝又具有经营凉茶产业的综合实力；广药集团和香港鸿道公司同时存在许可合同纠纷的可能，广药应与鸿道集团形成合力，做大市场份额，而不是培养一个强有力的竞争对手。

　　广州王老吉药业公司最理想的股权结构是广州药业股份公司、香港王老吉国际集团和加多宝公司，这个股权结构最有利于把王老吉品牌做大、做强。但是，目前的状况，这三方还有合作的可能吗？答案是可能的，因为这三方单独做都很难做大。

　　“王老吉”品牌相关方，广药集团与加多宝已经决裂。在王老吉药业公司内部，广药集团、广州药业股份有限公司和香港同业药业公司也存在利益冲突。各方都想把自己的品牌和市场做大，但同时也面临困难和难题。

　　首先看广药集团的难题。

　　第一、广药集团赢得法律上的胜利，收回商标许可使用权，但“王老吉”品牌是加多宝公司塑造的，“王老吉”品牌美誉度附着在加多宝身上，广药集团收回的仅仅是商标，而不是品牌，“王老吉”品牌对广药集团实际贡献大打折扣；

　　第二、凉茶市场是加多宝团队做大的，核心的机制、营销掌握在加多宝手里其完全可以重新复制。广药集团在凉茶市场面临着强大的竞争对手。广药集团主业是药品，其对饮料市场不熟悉，又将“王老吉”品牌快速延伸其它行业，有可能提前透支“王老吉”品牌；

　　第三、2002年，广州王老吉药业公司与香港王老吉集团签署了租赁"王老吉"商标10年的协议，广州王老吉药业公司出口海外需要使用“王老吉”商标。有消息称，香港同兴药业与香港鸿道集团控制人相同，为了形成统一战线增强话语权，鸿道集团又引进了王老吉第五代传人王健仪做股东，甚至不惜以出让同兴药业股权为代价。可以断定，在广药集团和同业药业、鸿道公司发生冲突时，掌握“王老吉”海外重要市场商标权的王老吉第五代传人王健仪肯定会站同业药业、鸿道公司一边。据媒体报道，现任广州王老吉药业董事长王健仪表态，商标许可到期后，不再与广药王老吉公司续签商标许可合同。届时，广药集团及广药王老吉公司面临调整品牌的棘手问题。香港同兴药业董事长王健仪同时任广州王老吉药业董事长，对香港同业公司及鸿道集团增强控制权十分有利。

　　第四、广药集团面临违反商标转让注资承诺的公司诉讼、违反同业竞争的不正当竞争诉讼及国有企业不守信誉的社会评价

　　其次，看香港鸿道及加多宝的难题和尴尬。

　　第一、市场上绝大多数消费者分不清谁塑造了“王老吉”，只认“王老吉”。要重新打造“加多宝”品牌，需要持续的投入、广告宣传；

　　第二、“王老吉”具有文化内涵和历史传承，适合打造品牌，“加多宝”文化内涵较弱；

　　第三、加多宝是港资企业，不是民族企业，港资企业塑造的成功品牌不多。

　　再次，香港王老吉国际集团的难题。

　　虽然具有王老吉传人和海外重要市场商标权的优势的优势，但在资本实力、市场产品份额方面十分薄弱。

　　综上所述，以各方自己的实力，均难以做大市场，在行业竞争中赢得主动。各方应从理顺公司股和品牌使用归属入手，健全公司治理结构，把相关各方整合在一起，做大凉茶产业。广药集团应摒弃国有资产流失的狭隘意识，不要静态地审视国有资产，如果有能力合作把资产做大做强，却不为之，是国有资产最大的流失。失去塑造民族品牌机会，是国有企业最大的过错。

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