商业秘密保护的制度期待

总第54期 鲁周煌 Chiina IP发表,[其他]文章

  尽管2007年《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》中对商业秘密进行了细化解释,依然不足以弥补当前立法上的滞后与不足。伴随着商业秘密案在司法上的困境,业界对完善立法的呼声越来越高。与此同时,最高院对商业秘密长达一年多的调研工作已经结束,国家工商管理总局也有望在今年发布《商业秘密保护行政执法战略》,商业秘密在司法和行政保护上的突破面临契机。

  最高院:等待司法解释

  2010年2月,最高院知识产权商业秘密司法保护专题调研工作正式启动,此次调研不仅组织了专题调研组,并有各地高级法院的协助开展。最高院知识产权庭庭长孔祥俊表示:“近年来,法院受理的商业秘密案件不断增加。由于保护客体的特殊性,需要兼顾商业秘密权利人的利益和劳动者自由择业的权利,商业秘密案件的审理存在很多疑难问题。为了加强对商业秘密案件审判工作的指导,最高法院知识产权庭组织课题组,专项开展商业秘密司法保护调研工作。”

  历时一年多之后, 2011年4月中旬,该调研正式结题,最终形成了长达20多万字的调研报告。据悉,该调研涉及商业秘密司法保护的方方面面,针对商业秘密案件审判实践中的疑难问题,提出了许多解决方案或可行性建议。

  比如,在证明商业秘密是否“不为公众所知悉”的问题上,应由原告举证,同时,鉴于原告的举证难度较大,可以根据案情适当降低证明标准。而如何规范商业秘密案的司法鉴定,业界一直颇有质疑。结合此次调研工作,孔祥俊强调:司法鉴定并不是对专业技术事实进行审查认定的首选或必选方法。法官首先应尽可能自行对事实问题做出判断,只有对于穷尽其他证据调查方法难以查明的涉案关键事实才需要委托鉴定。司法鉴定的对象应是当事人确有争议的具体技术问题,而不能是法律适用问题。法律适用是法官的职责,不能把法律适用包括权利是否存在、是否构成侵权、是否构成商业秘密等法律问题交由鉴定机构去判断。鉴定结论作为一种证据,必须经过质证和审查判断才能作为认定事实的依据。

  然而,是否会在此次调研的基础上出台新的司法解释,目前最高院还没有做出明确回答。

  工商总局:有望发布《商业秘密保护行政执法战略》

  发生商业秘密侵权,行政保护途径也成为很多企业的选择。通过工商管理机关查处的商业秘密案件,工商部门可以责令并监督侵权人停止销售或销毁使用权利人商业秘密生产的产品,返还商业秘密资料,并处以1万元以上20万元以下的罚款。

  而事实上,由于在商业秘密认定、取证方面等存在的难度,行政保护执法依然面临诸多困境。尽管工商部门在全国拥有50万人的庞大队伍,而从1993年到2010年将近17年中,工商部门共查处商业秘密案件总量还不到1000件,占不正当竞争行为案件比例的不足1%。

  作为行政执法单位,国家工商行政管理总局反垄断反不正当竞争执法局在保护商业秘密方面发挥重要作用。该执法局副局长韦犁表示:“尽管在执法过程中我们还有各种各样的困难和障碍,但是我们一直在努力通过推进《反不正当竞争法》的修订,通过推动《商业秘密保护行政执法战略》来克服这些障碍。”

  “完善商业秘密保护制度,目前我们能做的一件事情就是推动《反不正当竞争法》的修订。2008年年底我们着手做这个工作,目前已经把《反不正当竞争法》的修订稿上报给国务院了。”韦犁说。

  据透露,修订稿和现行的《反不正当竞争法》相比,在商业秘密方面做了几大改动和突破。

 


 

  在现行法律中,对商业秘密的侵权认定主要包括“以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密,明知或者应知前述三种行为,获取、使用或者披露他人商业秘密的。”然而,由于多数商业秘密案件都涉及员工违反劳动合同中的条款,而现行法律上对此没有明确规定,因此,在认定商业秘密侵权时,修订稿中加入了此部分的规定。同时,也加入了“权利人能够证明他人使用的信息与其商业秘密具有一致性或者相同性。以及他人有获取商业秘密条件的,他人应当对其使用的信息具有合法来源承担举证责任。”至此,将举证责任转给他人,从而在举证方面产生法律突破。

  同时,在参考国外立法经验基础上,借鉴日本商业秘密保护法的规定,修订稿中还加了一条:政府部门不得擅自披露权利人为申请化学成份的药品或者农业化学品的销售许可而按要求提交主管机关的未披露试验数据或其他要求。

  “新的修订稿里面是针对目前商业秘密保护当中出现的很多难点采取的一些措施,这个是非常好的想法,也经过很多专家学者的讨论,征求了很多意见。如果出台的话,将会在法律上大大推动商业秘密保护工作。”韦犁也表示,“这个修订稿从上报国务院法制办迄今已经两年多了,中间依然存在很多争议,一直在研讨。最终能否得到批准,什么时候能够出台,现在还不得而知。但我们一直在努力推进。”

  国家在2005年提出的知识产权战略中,商业秘密占22个战略中的其中之一。由于《反不正竞争法》将商业秘密的保护纳入其中,国家工商行政管理总局也承担起了商业秘密保护的战略研究。而据韦犁介绍,目前已经完成了《商业秘密保护行政执法战略》的草稿。该草稿征求了三次意见,包括工商系统内部,专家学者以及很多国内和外商投资企业。

  “我们在《商业秘密保护行政执法战略》当中提出了一个概念:商业秘密保护采取的措施和取证。之前我们提了一个不太成熟的想法--找中介组织。因为商业秘密案的取证十分困难,企业如果能把商业秘密提前登记保存备案,可能找到一个中介机构就能够省去很多鉴定的麻烦。但是现在这个问题引起的争论太大,至今还没有最终定下来。”韦犁说,“但是,我们争取会在今年把《商业秘密保护行政执法战略》发布出来。”



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