新《专利法》是否招致“狼来了”

总第36期 China IP 文/李雪发表,[综合]文章

  2009年10月1日起实施的《专利法》至今已有近半年的时间,在《专利法》中,对原有的两条与专利代理机构相关的法条的修改,传出了“狼来了”的舆论。究竟是否有“狼”?“外来狼”又会给本土带来怎样的威胁?带着疑问,记者走访了相关人士。


  对涉外代理敞开大门


  原《专利法》第十九条规定:在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利和办理其他专利事务的,应当委托国务院专利行政部门指定的专利代理机构办理。现行《专利法》中取消了委托国务院专利行政部门指定的专利代理机构办理一条,这就说明,凡在大陆地区的合法专利代理机构都将有资格受理涉外专利申请。


  取消“指定的专利代理机构办理”的门槛,全国700多家的专利代理机构都将可以涉足涉外专利申请,敞开大门是否会增强该行业竞争能力,带动代理机构的业务水平?“开放”与“指定”会对该行业有多大的波动?市场真的会有“狼”来吗?


  记者带着以上疑问采访了中华全国专利代理人协会会长、连和连知识产权代理有限公司总经理马连元先生。马连元表示,“做涉外的业务很难,现在国内市场的涉外业务基本已经被一些成熟的、有经验的代理机构瓜分了,之前没有做过涉外代理业务的机构想要进入并非易事,一方面在经验上没有优势,原本指定的涉外代理机构已经在多年的摸爬滚打中积累了丰富的经验,趋于成熟了;另一方面,涉外代理机构在语言方面有较高的要求,现有较为成熟的涉外机构多年来培养出的人才不是后来者轻而易举能够赶上的。对于从未做过涉外业务的机构现在再进入其实有一定的难度。”


  就同样的问题记者采访了集佳知识产权代理公司的许天易律师,他对马连元的观点表示赞同,认为取消“指定的专利代理机构办理”并不影响原本做涉外代理的机构,也不会给专利代理机构带来多大的冲击。但同时他也表示了担忧,他认为:“没有了‘指定’的限制,可能现在做的比较好的涉外代理机构的合伙人出来单做,组成新的代理机构,加之原有的涉外经验,可能会对现在涉外代理机构‘三足鼎立’的现象有所压力,但也不会很大。”


  记者采访了解到,业内人士普遍认为《专利法》中对该条的修改是必然的,改革开放初期因为条件的原因迫不得已才产生“指定”现象。改革开放初期我国只有三家涉外代理机构,是由国务院指定的,直至1992年《专利法》第一次修改,才改为由国家知识产权局指定涉外代理机构。直至本次《专利法》修改实施,我国涉外代理机构已有160余家,市场的格局基本已经形成,而随着中国经济、文化等各方面的发展,取消“指定”已成为必然趋势。而专利代理机构是中国所有中介机构中最后一个开放的。
  受到2008年以来的金融危机的影响,国内的涉外代理机构的业务均有不同程度的下滑。往年无论或多或少在业绩上都会有所增长,而在09年,尤其是上半年出现了下滑的现象。但据了解,随着国际金融危机影响的逐渐消散,国内专利代理机构的涉外业务从2009年年底开始有所好转,原本做涉外业务的代理机构对此“复苏”现象都有感触,但对《专利法》中取消“指定的专利代理机构办理”所带来的竞争并不放在眼里。

     “外来狼”有多大影响


  原《专利法》中第二十条规定:中国单位或者个人将其在国内完成的发明创造向外国申请专利的,应当先向国务院专利行政部门申请专利,委托其指定的专利代理机构办理,并遵守本法第四条的规定。此次修改后的《专利法》中同样取消了“委托其指定的专利代理机构办理”,而是更加强调了“任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的,应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查”。


  修改后的第二十条,使得企业或个人向外国申请专利时,可以免去原本要经过中国指定代理机构的中间环节,理论上可以直接委托申请国专利代理机构或国外其他代理机构。


  这或许就是舆论中的“狼来了”。放开此项限定,确实让“外来狼”有机会猎食“本土食物”,但就中国企业目前对知识产权的了解和认识,又有多少的企业能够独自与外国专利代理机构过招呢?
  许天易律师表示:“在业务量方面我们还没有明显的感受,此次的修改取消了‘指定的专利代理机构办理’是可以让中国企业在国外的申请直接委托给国外代理机构,但中国现在能够直接委托给国外代理机构申请专利的企业并不多,可能只有像华为这样的企业才可能,因为他有比较专业的知识产权团队,对专利到海外申 请前的一些准备工作比较了解,对国外的一些规定和法律也比较熟悉,只有企业有能力将在海外专利申请前的准备工作做好,并对到海外申请会遭遇的一些法律情况有所了解,才可能直接与国外代理机构合作。中国大部分中小企业都没有专门负责专利申请工作的员工,对国外的相关法律了解的更是甚少,所以现在他们更愿意先委托中国专利代理机构做前期的大部分工作,因为国外的代理律师是按照小时收费的,如果前期的工作企业自身没有能力做好,交给国外律师做费用是非常昂贵的,所以就算现行《专利法》中取消了此条,很多中国企业还是愿意先交给国内专利代理机构做大量的前期工作。”许天易律师所说的情况是当下中国很多企业所面临现状,虽然中国企业在知识产权保护方面越来越重视,保护意识也在不断提高,但企业自身的能力有限,很多企业的知识产权负责人都是兼管制的。


  打开了海外申请的大门,虽然中国企业还不能脱离拐杖,但其选择余地却在增加。记者在上海的一次企业知识产权峰会中就碰到一家对大陆市场十分感兴趣的台湾地区的代理机构。


  北美智权股份有限公司在2009年开始着重在大陆地区的宣传,北美是一家有着15年经验的国际专利代理机构,负责世界各国专利申请及案件管理。在采访其总经理许钟光时,他表示:“修改后的《专利法》实施使我们对大陆市场十分有信心,大陆的企业越来越注重知识产权,企业众多,而我们在代理海外专利申请上有着自身的优势,我们有十几年的经验,我们是从台湾企业在知识产权保护方面的失败经验中总结出来的,在人才方面我们也有一定的优势,在海外申请方面积攒了很多的经验,在价格方面并不比大陆代理机构贵,所以我们会在近两年主要发掘大陆的客户。”



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据悉,正在修订中的《专利法》四修,拟将恶意侵权专利赔偿额度从原有的最高三倍上限调整到最高五倍,五倍赔偿已经是目前世界上最高的赔偿额度,对此,你有什么看法?

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